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  • 盈科法匠觀點|從鄭爽代孕事件解析相關法律問題

    原創    盈科法匠律師    2021-01-26

       近期,鄭爽代孕棄養事件霸屏微博熱搜,熱度不減。海外代孕、棄養子女、父母上陣動員一系列迷幻操作令吃瓜群眾應接不暇。而鄭爽發布的聲明也是辭不達意,讓人摸不著頭腦。

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    代孕、棄養不僅關乎私德,更關乎法律。在此以本文與大家共饗:

    一、“代孕”行為是否合法?

    200181日,我國衛生部就頒布了《人類輔助生殖技術管理辦法》。該辦法第三條第二款規定,“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術”。

    201543日,衛計委等12部委又聯合發布了《開展打擊代孕專項行動工作方案》,明確對開展代孕的醫療機構、醫護人員、社會中介機構以及進行宣傳的媒體進行查處。

    201512月衛計委公布人口與計劃生育法(修正案)草案,其中就有一條關于代孕的條款:“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎,禁止以任何形式實施代孕?!边@樣一刀切的禁令,在當時爭議非常大,并最終在全國人大常委會審議時被刪除。

    根據以上法律規定,法律禁止的是主體醫療機構、醫護人員、中介機構和媒體,而對于個人找人代孕的行為是否違法,目前尚無明確規定。

    對于不孕人士來說,代孕的確能夠讓他們實現為人父母的愿望,但對于委托人、代孕母,以及代孕所生子女來說,涉及的宗教、倫理、社會等各方面的問題,歷來爭議很大。

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    二、代孕子女的親子關系如何認定

    法律上,親子關系分為兩類:一是基于出生這一事實,當然形成的血緣血親,另一種是法律規定的擬制血親。關于擬制血親,我國法律只規定繼父母子女關系和養父母子女關系兩種。顯然代孕并不能得出當然的親子關系結論。親子關系不確定,也就無法明確監護權、撫養權、繼承權,無法享有和承擔相對應的法律權利和義務。這無論對孩子,還是對媽媽來講,都是巨大的法律風險和隱患。

    代孕可以分為兩種,一種是雇主提供夫妻雙方的受精卵,植入代孕媽媽的子宮,另一種則是由丈夫提供精子,另行尋找一個供卵者提供卵子,形成受精卵,然后植入到代孕媽媽體內。

    對于第一種情況,有觀點認為,提供受精卵的女性應為孩子的母親,因為通過這種方式出生的嬰兒與提供受精卵的夫婦存在著血緣關系,并存在著一定的遺傳性。而有的觀點認為,應將分娩者確定為嬰兒的生母,因為嬰兒從胚芽到最后的順利出生,為其提供營養和生長溫床的,十月懷胎,其艱辛和付出遠遠超出精子和卵子的提供者。

    生育選擇權是我國公民享有的一項基本權利,其中包括生育或不生育子女的權利,這項原則同樣適用于人類輔助生殖領域。

    而第二種情況則更為復雜。此時,有三個媽媽出現:一個是妻子,沒有提供卵子、沒有生育,但與丈夫共同謀劃出錢出力的“委托媽媽”,另一個是供卵媽媽,最后一個是代孕媽媽。

    這種代孕,委托媽媽與孩子之間既不存在血緣關系,也不存在生育關系,只存在“代孕合同關系”。如果出現三個媽媽,爭搶孩子的情況,依據法律上關于親子關系的規定,這個“委托媽媽”幾乎沒有任何直接爭得孩子監護權的可能性。即便在孩子出生后通過虛假辦證等方式,事實上建立了與孩子的親子關系,取得了孩子的監護權,未來一直都會面臨被“供卵媽媽”“代孕媽媽”挑戰親子關系的風險。

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    三、鄭爽的棄養行為是否構成遺棄罪

    是否構成遺棄主要以是否對代孕所生子女負有撫養義務為準。被認定為代孕所生子女的生父、生母,若棄養代孕所生子女的話,構成遺棄罪問題不大,但對于生父、生母的配偶棄養代孕所生子女,就得分析生父、生母的配偶是否與代孕所生子女形成了撫養關系。因生父、生母的配偶與代孕所生子女非自然血親關系,所以若想形成撫養關系,必須建立擬制血親關系。

    在我國,父母與子女之間即使沒有血緣關系,或沒有直接的血緣關系,法律仍然確定了地位與血親相同的親子關系,由于此種血親非自然形成,系依法律設定,故又稱“準血親”或“法定血親”。

    《民法典婚姻家庭編》相關規定,“繼父或繼母和受其撫養教育的繼子女間的權利和義務,適用本法對父母子女關系的有關規定?!庇纱丝梢?,《民法典婚姻家庭編》在區分直系姻親和擬制血親的繼父母子女關系時,系以是否存在撫養教育之事實作為衡量標準。根據上述規定,有撫養關系的繼父母子女關系的成立應具備兩個條件:一是主觀意愿,即非生父母一方具有將配偶一方的未成年子女視為自己子女的主觀意愿,雙方以父母子女身份相待;二是事實行為,即非生父母一方對配偶一方的未成年子女有撫養教育之事實行為。上述兩個條件同時具備,方可成立有撫養關系的繼父母子女關系,即繼父母棄養代孕所生子女時構成遺棄罪。

    據此可以得出棄養代孕所生子女構成遺棄罪的前提條件是,棄養人必須是代孕所生子女的生父母、或者與代孕所生子女形成撫養關系的養父母或者是繼父母。而鄭爽作為龍鳳胎的生母,自然對子女“負有撫養義務”。

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    《中華人民共和國民法典》第一千零四十二條第二款規定:“禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄?!?/span>

    《中華人民共和國刑法》第二百六十條規定:“虐待家庭成員,情節惡劣的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪,致使被害人重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑?!钡诙倭粭l規定:“對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?!?/span>

    因此,鄭爽遺棄代孕龍鳳胎的行為不僅違法,甚至可能構成遺棄罪。

    關于代孕,支持的聲音還是不少,很多人覺得自愿代孕的行為不該被禁止,有的認為可以幫助不能生育的人實現為人父母的夢想,有的認為可以滿足一些不愿意身材變形的女性做母親的需求,有的甚至認為代孕可以幫助赤貧家庭脫困。但“自愿”這個詞出現在我們眼前時,更多的是被迫自愿,比如“自愿加班”??梢姟白栽复小本透且粋€天大的謊言。

    2017年的時候,山東衛視《調查》欄目也曾暗訪過“代孕村”,女人們靠代孕的錢給家里蓋新房、換新車、甚至成為家里主要的經濟來源,男人們在村里看看報紙,聊聊天,等待妻子們代孕歸來。

    如果真的代孕合法化,當代孕成為人們眼中輕松賺錢的方式,又有多少女性會迫于經濟的壓力“自愿”出賣子宮呢?今天看到一條評論說得很好:“當一個人需要出賣血肉來撫養家庭脫離赤貧時,應當救助她們,而不是幫她們更容易地出賣血肉?!?/span>

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